Оплата труда персонала постоянных представительств:
требования к трудовому оформлению

Бухгалтер&Закон 01.03.2010 – 07.03.2010, № 09 (40)

Законодательство Украины об иностранцах

В соответствии со ст. 26 Конституции Украины иностранцы и лица без гражданства, которые находятся в Украине на законных основаниях, пользуются теми же правами и свободами, а также несут такие же обязанности, как и граждане Украины (за исключением случаев, предусмотренных Конституцией, законами или международными договорами Украины).

Как определяет Закон № 2235, иностранец – это лицо, которое не имеет гражданства Украины и является гражданином (подданным) другого государства или государств.

Согласно ст. 8 Закона № 803 иностранцы и лица без гражданства имеют равные с гражданами Украины права и обязанности в трудовых отношениях, если иное не предусмотрено внутренним законодательством и международными договорами Украины. Иностранцы, постоянно проживающие на территории Украины, а также лица, получившие статус беженцев, вправе работать на предприятиях, в учреждениях и организациях или заниматься другой трудовой деятельностью на тех же основаниях и в порядке, которые установлены для граждан Украины.

Одновременно действующим законодательством Украины для иностранцев установлены некоторые ограничения. Так, иностранные граждане не могут быть приняты на государственную и военную службу, в органы внутренних дел, прокуратуру, СБУ, не могут быть избраны в органы государственной власти и местного самоуправления, а также заниматься нотариальной деятельностью. Аудиторами в составе аудиторских фирм-резидентов иностранцы могут быть исключительно в случае наличия у них сертификатов аудитора Украины, выданных АПУ.

При этом иностранцы, прибывшие в Украину для трудоустройства на определенный срок, могут заниматься трудовой деятельностью в соответствии с разрешением на трудоустройство, выданным центром занятости.

Разрешение на трудоустройство

Порядком № 322 разработаны процедуры выдачи, продолжения срока действия и аннулирования разрешений на использование труда иностранцев и лиц без гражданства.

Разрешение на использование труда иностранца и лица без гражданства, которое предоставляет право работодателю временно использовать труд иностранца на конкретном рабочем месте или определенной должности, выдается работодателю в таких случаях:

• в случае отсутствия в стране (регионе) работников, способных выполнять соответствующие работы;

• при наличии достаточных оснований необходимости использования труда иностранца, если иное не предусмотрено международными договорами Украины;

• если предприятие-работодатель зарегистрировано в центре занятости в качестве плательщика взносов на общеобязательное государственное социальное страхование на случай безработицы и не имеет задолженности по уплате страховых взносов в Фонд занятости.

Приняв решение о трудоустройстве иностранца, работодатель должен подготовить для центра занятости письменное обоснование того, что данный работник ему действительно необходим, а равноценная замена для него (по специальности, квалификации) среди граждан Украины отсутствует.

Кроме этого, непосредственно перед получением разрешения на трудоустройство предприятию необходимо подготовить проект контракта с иностранцем, не противоречащего нормам КЗоТ.

В контракте должны быть оговорены характер работы, выполняемой иностранцем, взаимные права и обязанности работодателя и работника, вопросы трудовой дисциплины, рабочего времени и времени отдыха, размер и порядок оплаты труда, порядок изменения и расторжения контракта.

Размер заработной платы в Украине должен зависеть от сложности и условий производимой работы, профессионально-деловых качеств работника, результатов его труда и хозяйственной деятельности предприятия. На практике если работодатель использует труд иностранца на конкретном рабочем месте или определенной должности, то размер установленной (выплачиваемой) иностранцу заработной платы (других выплат и/или вознаграждений за использование его труда) не должен быть ниже, чем установленный (выплачиваемый) за аналогичную работу (на рабочем месте или определенной должности), выполняемую гражданами Украины.

Для получения разрешения работодатель обращается в центр занятости и представляет следующие документы:

1) заявление в произвольной форме о выдаче разрешения на трудоустройство иностранцев;

2) две цветные фотографии размером 3,5 x 4,5 см;

3) обоснование необходимости использования труда иностранцев и возможности создания для них соответствующих условий пребывания и деятельности;

4) документ, оформленный в установленном порядке и удостоверяющий право доверенного лица (ответственного сотрудника) представлять интересы предприятия-работодателя в центре занятости (приказ, выписка из протокола, доверенность);

5) справку из налогового органа об уплате работодателем предусмотренных законодательством налогов и сборов (свидетельство плательщика НДС, справка о взятии налогоплательщика на учет в налоговом органе по ф. № 4-ОПП);

6) справку центра занятости об отсутствии у работодателя задолженности перед Фондом занятости;

7) квитанцию о внесении платы за рассмотрение заявления (в размере четырех минимальных зарплат – п. 15 Порядка № 322);

8) копию проекта трудового договора (контракта) работодателя с работником-иностранцем, заверенную работодателем;

9) справку органа миграционной службы об отсутствии (наличии) судимости у иностранца, который на момент оформления разрешения находится на территории Украины;

10) справку уполномоченного органа страны происхождения (нахождения) о том, что иностранец, который на момент оформления разрешения находится за пределами Украины, не состоит под следствием и не отбывает наказание за совершение преступления;

11) копию устава и свидетельства о государственной регистрации работодателя, заверенную работодателем;

12) копии документов об образовании или квалификации иностранца;

13) копии страниц паспорта иностранца, которые имеют основные идентификационные данные.

Согласно п. 9 Порядка № 322 поданные документы рассматриваются центром занятости в течение 30 дней со дня получения. По результатам рассмотрения принимается решение о предоставлении разрешения на трудоустройство иностранцев или об отказе в выдаче такого разрешения. Пунктом 14 Порядка № 322 предусмотрен перечень причин, по которым предприятию может быть отказано в выдаче разрешения на трудоустройство иностранных граждан.

В общем случае разрешение на трудоустройство иностранцев действительно в течение одного года со дня его выдачи (п. 10 Порядка № 322). Переоформление на новый срок производится в аналогичном порядке. Для этого предприятие-работодатель должно обратиться в соответствующий центр занятости не позднее чем за месяц до истечения срока действия первоначального разрешения. Необходимо добавить, что разрешение, срок действия которого истек, подлежит возврату в центр занятости.

Помните, что разрешение может быть досрочно аннулировано в случае расторжения контракта по инициативе работодателя либо по инициативе (или по вине) иностранного работника (п. 16 Порядка № 322). О данном факте предприятие-работодатель должно в 3-дневный срок после расторжения контракта уведомить центр занятости, пограничную службу, а также органы внутренних дел.

Такие же сроки установлены для обращения в указанные органы в том случае, если иностранец в предусмотренные контрактом сроки без уважительных причин не приступил к работе. В данной ситуации иностранец подлежит выдворению с территории Украины.

Обращаем внимание, что в соответствии с п. 19 Порядка № 322 в случае использования работодателем (в том числе и представительством нерезидента) труда иностранцев без разрешения на использование труда иностранца государственная служба занятости взимает с работодателя штраф за каждое такое лицо в 20-кратном размере минимальной заработной платы, установленной законом.

«Б&З» подчеркивает, что разрешение на трудоустройство иностранца является основанием для регистрации места только временного (!) проживания в Украине и получения соответствующего разрешения на срок действия разрешения на трудоустройство.

После того как предприятие получило разрешение на трудоустройство иностранцев на территории Украины, ему необходимо позаботиться о легализации их пребывания на территории Украины.

Для этого иностранный гражданин должен получить визу ІМ-1, которая выдается на основании разрешения на трудоустройство, а также зарегистрировать место временного проживания в Украине и оформить Справку на временное проживание на период действия разрешения. Срок действия визы также совпадает со сроком действия разрешения на трудоустройство иностранцев.

Правила оформления визовых документов для въезда в Украину утверждены постановлением КМУ от 20.02.99 г. № 227, в соответствии с ними визы в зависимости от цели поездки делятся на типы, которые обозначаются буквенным и цифровым кодами (буквами латинского алфавита в машиносчитываемой зоне).

Поэтому те иностранцы, которые в своем паспорте имеют отметку об иммиграционной визе ІМ-1 (в машиносчитываемой зоне – VA), котируются как иностранцы, которые въезжают на территорию Украины с целью трудоустройства на основании разрешения на работу, оформленного центром занятости.

Иностранцам, которые въезжают на территорию Украины для постоянного (а не временного!) проживания, оформляется виза ІМ-2 (в машиносчитываемой зоне – VE), и получать разрешение на трудоустройство им не надо, так как таким лицам выдается разрешение на постоянное проживание в Украине в соответствии с нормами раздела III Закона № 2491. Справка (разрешение) на постоянное проживание выдается органом исполнительной власти по вопросам иммиграции (ст. 11 Закона № 2491).

Порядок регистрации паспортного документа иностранца регулируют Правила № 1074: ее осуществляет пограничная служба при пересечении лицом государственной границы Украины. В частности, в паспорте иностранца проставляются отметки типа «Дозволено постійне проживання в Україні», «Має дозвіл на працевлаштування в Україні терміном до «__» _______ 200_ р.», «Навчається у ______________ (назва вищого закладу освіти) терміном до «__» _______ 200_ р.».

Кому из иностранцев не нужно разрешение на трудоустройство

Разрешение не требуется, если на работу принимают иностранного гражданина, который постоянно проживает на территории Украины (имеет визу ІМ-2), что подтверждается свидетельством на постоянное проживание (п. 13 Порядка № 322).

Порядок трудоустройства в Украине иностранных сотрудников представительств иностранных субъектов хозяйственной деятельности (которые должны находиться в Украине на основании деловой визы «Б») регулируется Инструкцией № 30. Согласно п. 16 указанной Инструкции иностранным сотрудникам представительств иностранных субъектов хозяйственной деятельности Минэкономики Украины выдаются специальные служебные карточки типовой формы, которые действуют на всей территории Украины.

Данные служебные карточки оформляются на то количество иностранных граждан – служащих иностранного субъекта хозяйственной деятельности, сотрудников представительства, которые указаны в Свидетельстве о регистрации представительства.

Поэтому при условии регистрации представительства иностранного субъекта хозяйственной деятельности в установленном законодательством порядке с получением Свидетельства Минэкономики Украины о такой регистрации, в котором указывается количество иностранных сотрудников представительства – служащих, включая руководителя представительства, такие сотрудники имеют право работать без получения разрешения на трудоустройство в центре занятости. Но лишь в данном представительстве!

В том случае, если такие иностранные граждане намереваются заключить трудовой договор с другим предприятием, учреждением или организацией независимо от формы собственности, им необходимо получить разрешение на трудоустройство в Украине на условиях, установленных Порядком № 322.

Кроме того, не получают разрешение на трудоустройство те иностранцы, которые оформляют с предприятиями или представительствами нерезидентов договоры гражданско-правового характера (договоры подряда на работы, услуги), по которым таким иностранцам выплачивается не заработная плата, а вознаграждение.

Трудовые книжки сотрудников представительства

После оформления разрешения на трудоустройство иностранца и заключения с ним трудового контракта такому иностранцу заводится трудовая книжка на общих основаниях. Это следует из содержания ст. 48 КЗоТ: согласно ей трудовые книжки ведутся на всех без исключения работников, работающих на предприятии более 5 дней.

В настоящее время в Украине функционирует Генеральная дирекция по обслуживанию иностранных представительств (ГДИП), которая призвана облегчить деятельность на территории Киева и Украины иностранных представительств.

В соответствии с пп. 2.20 Инструкции № 58 трудовые книжки граждан, которые работают по трудовым договорам в иностранных представительствах, у иностранных корреспондентов, сотрудников международных организаций и иных приравненных к ним иностранцев на территории Украины, хранятся:

• в г. Киеве – в Генеральной дирекции Киевского городского совета по обслуживанию иностранных представительств;

• в Автономной Республике Крым – в филиале Генеральной дирекции Киевского городского совета по обслуживанию иностранных представительств г. Ялты;

• в областях – в управлениях внешних отношений и внешнеэкономической деятельности облгосадминистраций или предприятиях, определенных областными государственными администрациями;

• в г. Севастополе – в городской государственной администрации.

Эти организации делают отметки в трудовых книжках о принятии на работу и об увольнении с работы в соответствии с трудовыми договорами. Запись, самостоятельно сделанная в трудовой книжке иностранными представительствами, является недействительной.

Как видите, сотрудники (как резиденты, так и нерезиденты) иностранных представительств могут оформить правоотношения с иностранным представительством при условии, что ведение трудовых книжек будет осуществлять ГДИП.

Если же у работника-иностранца есть собственная трудовая книжка, то она должна оставаться у него, и для украинского работодателя она может служить только в целях подтверждения опыта работы по данной должности, профессии.

Собственно, это и все обязанности ГДИП – ведение трудовых книжек представительств нерезидентов. А значит, остальные документы кадрового учета необходимо вести в общем порядке (табель учета рабочего времени, приказы на отпуска, командировки, премирования и т. д.).

Ошибочным является мнение, что представительства нерезидентов не ведут кадровую документацию. Полномочные лица Госнадзорохрантруда (специалисты Минтруда) проверяют представительства нерезидентов на предмет соблюдения ими норм трудового законодательства в общем порядке, т. е. как и всех других работодателей.

автор: Татьяна Мойсеенко,
налоговый консультант

Правовой глоссарий:

1. КЗоТ – Кодекс законов о труде Украины от 10.12.71 г.

2. Закон № 2235 – Закон Украины «О гражданстве Украины» от 18.01.2001 г. № 2235-III.

3. Закон № 889 – Закон Украины «О налоге с доходов физических лиц» от 22.05.2003 г. № 889-IV.

4. Закон № 803 – Закон Украины «О занятости населения» от 01.03.91 г. № 803-XII.

5. Закон № 2491 – Закон Украины «Об иммиграции» от 07.06.2001 г. № 2491-III.

6. Порядок № 322 – Порядок выдачи, продолжения срока действия и аннулирования разрешений на использование труда иностранцев и лиц без гражданства, утвержденный постановлением КМУ от 08.04.2009 г. № 322.

7. Правила № 1074 – Правила въезда иностранцев и лиц без гражданства в Украину, их выезда из Украины и транзитного проезда через ее территорию, утвержденные постановлением КМУ от 29.12.95 г. № 1074.

8. Инструкция № 30 – Инструкция о порядке регистрации представительств иностранных субъектов хозяйственной деятельности в Украине, утвержденная приказом МВЭСторга Украины от 18.01.96 г. № 30.

9. Инструкция № 58 – Инструкция о порядке ведения трудовых книжек работников, утвержденная приказом Минтруда, Министерства юстиции, Минсоцзащиты населения Украины от 29.07.93 г. № 58.